專題欄目
一、新型冠狀病毒肺炎疫情的在法律上定性
新型冠狀病毒疫情應(yīng)屬于突發(fā)公共衛(wèi)生事件。醫(yī)療人員、科研人員應(yīng)當(dāng)服從應(yīng)急安排，國家可以對公共運(yùn)輸系統(tǒng)、藥品、食品、水源、疫區(qū)，以及確診和疑似病患采取隔離或控制措施。因此，商事合同的履行會(huì)受到不同程度的影響。
根據(jù)《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》，突發(fā)公共衛(wèi)生事件是指突然發(fā)生，造成或者可能造成社會(huì)公眾健康嚴(yán)重?fù)p害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病、重大食物和職業(yè)中毒以及其他嚴(yán)重影響公眾健康的事件。
2020年1月20日，根據(jù)中國國家衛(wèi)生健康委員會(huì)發(fā)布的2020年第1號(hào)公告確認(rèn),經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，將新型冠狀病毒肺炎納入《傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施 。
二、合同因新型冠狀病毒肺炎疫情可適用不可抗力的情形
1、不可抗力的定義
不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。根據(jù)《民法總則》第180條第1款：“不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。”《合同法》第117條：“本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！?當(dāng)前疫情發(fā)生非常突然，引起疫情發(fā)生的病毒以及相應(yīng)癥狀及疫情的大爆發(fā)情況，是專業(yè)醫(yī)務(wù)人員、醫(yī)學(xué)專家無法預(yù)見的，也是正常普通人不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況，屬于法律規(guī)定的“不可抗力”事件。
2、新型冠狀病毒肺炎疫情構(gòu)成不可抗力的條件
該疫情發(fā)生的時(shí)間應(yīng)在合同簽訂之后，實(shí)際履行之前；合同的履行與疫情存在因果關(guān)系，例如受到有關(guān)政府部門因?yàn)橐咔榉揽匦枰逻_(dá)出行等禁令或文件影響到合同的履行。
3、新型冠狀病毒肺炎疫情構(gòu)成不可抗力影響合同履行產(chǎn)生的法律效果
（1）全部或部分不能履行導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)。首先可根據(jù)合同有關(guān)“不可抗力”的相關(guān)約定，看是否將突發(fā)疫情歸入到不可抗力的概念中，若有可直接適用該條款。若合同中未有相關(guān)條款或者未簽訂合同，可根據(jù)《合同法》94第1款及117條規(guī)定，享有法定解除權(quán)，即使合同中沒有約定“不可抗力”條款，仍可要求解除合同，并且可全部或部分免責(zé)。
不可抗力作為免責(zé)事由，只在不可抗力影響所及的范圍內(nèi)不產(chǎn)生責(zé)任，在此范圍內(nèi)可以說是完全免責(zé)；因“原因與責(zé)任相比例”，如果不可抗力與解除者的原因共同造成損害發(fā)生，即部分免責(zé)。免責(zé)部分跟不可抗力造成合同損失有直接關(guān)系，并且若解除合同方因過錯(cuò)沒有及時(shí)通知或者沒有履行善意的防止損失擴(kuò)大義務(wù)，后續(xù)的責(zé)任是不能免責(zé)的。
（2）不能如期履行。根據(jù)《合同法》第6條，合同主體可根據(jù)“誠實(shí)信用原則”盡量履行合同，維護(hù)正常的交易秩序，因?yàn)橐咔閷?dǎo)致合同不能如期履行的，各方可根據(jù)《合同法》相互協(xié)商變更履行條件、例如履行時(shí)間、貨運(yùn)方式等，促使合同日后繼續(xù)履行，盡量將各方損失降到最低，使得各方利益最大化。
三、新型冠狀病毒肺炎疫情適用情勢變更的情況
1、情勢變更的定義
情勢變更，是指合同有效成立以后，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，因當(dāng)事人簽訂合同時(shí)不可預(yù)見的事情發(fā)生，使法律關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)發(fā)生當(dāng)初無法預(yù)料的變化，即導(dǎo)致合同的基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持該法律關(guān)系的效力履行原合同，則使得合同一方訂立合同時(shí)的最終目的喪失，顯失公平而有悖于誠實(shí)信用原則，所以允許當(dāng)事人援引情勢變更原則請求法院對原合同作適當(dāng)?shù)淖兏蚪獬?span>
2、新型冠狀病毒肺炎疫情適用情勢變更的條件
該疫情產(chǎn)生的時(shí)間應(yīng)在合同簽訂之后，實(shí)際履行之前；出現(xiàn)了依據(jù)客觀實(shí)際情況當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)無法預(yù)見的事由；疫情的發(fā)生后，如繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù)，將會(huì)使合同一方喪失原訂立合同的目的導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果，故允許當(dāng)事人適用公平原則，向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請求解除或變更原合同，平衡合同當(dāng)事人之間的利益。
3、新型冠狀病毒肺炎疫情適用情勢變更對合同履行產(chǎn)生的法律效果
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第26條規(guī)定，合同主體可以根據(jù)實(shí)際情況要求變更或者解除合同。法院則應(yīng)該根據(jù)情勢變更原則，結(jié)合案件的實(shí)際情況公平確定是否變更合同內(nèi)容或者解除合同。如果根據(jù)案件的特殊情況，確需在個(gè)案中適用的，應(yīng)當(dāng)由高級(jí)人民法院審核。該原則在司法實(shí)踐中的適用較為嚴(yán)格。
適用情勢變更原則情形下，當(dāng)事人通過訴訟或者仲裁的方式請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)來決定是否適用從而變更或解除合同，即合同不必然變更或解除；不可抗力原則側(cè)向于免責(zé)，而情勢變更原則是公平原則和誠實(shí)信用原則在合同關(guān)系中的具體運(yùn)用，其目的在于排除因情勢變更導(dǎo)致的顯失公平結(jié)果，平衡、協(xié)調(diào)雙方當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，維護(hù)社會(huì)公平和經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)秩序。情勢變更原則并不必然免除賠償或補(bǔ)償責(zé)任。
合同當(dāng)事人根據(jù)不可抗力解除合同，是因?yàn)椴豢煽沽?dǎo)致合同履行不能，而情勢變更原則的適用，是因?yàn)楹贤幕A(chǔ)動(dòng)搖并不必然導(dǎo)致合同不能履行，而是導(dǎo)致合同的履行代價(jià)很高，使得合同各方利益不平衡顯失公平。
四、2003年“非典”時(shí)期的案例
1、適用不可抗力的案例
（1）適用不可抗力解除合同一方，應(yīng)該要在合理期間通知對方，并且提供相應(yīng)證據(jù)。
案例一：華墾國際貿(mào)易有限公司與山西倫達(dá)肉類工業(yè)有限公司買賣合同糾紛【（2017）晉民終93號(hào)】
“本院認(rèn)為，根據(jù)雙方合同的約定和合同法118條的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，并應(yīng)在合理期限提供證明。華墾公司并未舉證證明通知倫達(dá)公司不能履行合同，且‘非典’期間并未封鎖交通、限制貨物交易，故對華墾公司所稱的2003年發(fā)生‘非典’這一不可抗力事件，應(yīng)予免責(zé)問題。上訴理由，本院不予采信?！?span>
（2）因不可抗力導(dǎo)致一方違約的，可酌情免除其責(zé)任。
案例二：河南省西華縣禮堂清算組房屋買賣合同糾紛【（2009）周民終字第1004號(hào)】
“本院認(rèn)為，上訴人雖然存在違約交付相關(guān)房屋的違約行為，但基于當(dāng)時(shí)出現(xiàn)的非典疫情，應(yīng)屬不可抗力，支持原審法院對相關(guān)違約金酌情判決。”
（3）不可抗力應(yīng)該要符合“不可預(yù)見”的條件，合同簽訂時(shí)間應(yīng)在不可抗力疫情發(fā)生中，否則視為合同各方知曉不可抗力存在，并認(rèn)為不可抗力對合同目的實(shí)現(xiàn)不構(gòu)成影響，因此不能以疫情為不可抗力這一理由免除合同責(zé)任。
案例三：張曉薇與上訴人沈陽新中城房產(chǎn)開發(fā)有限公司房屋買賣合同糾紛【（2005）沈民（2）房終字第802號(hào)】
“本院認(rèn)為，新中城公司提出的‘非典’疫情屬于不可抗力，應(yīng)免除新中城公司違約責(zé)任的問題。2003年春夏我國爆發(fā)‘非典’疫情，雙方在簽訂《協(xié)議書》時(shí)（2003年5月26日）應(yīng)當(dāng)預(yù)見‘非典’疫情可能對其正常施工造成影響，但其仍然在《協(xié)議書》中約定在當(dāng)年9月底將商品房交付張曉薇，且新中城公司自認(rèn)‘2003年9月初，工程基本完工，只差驗(yàn)收’，后來當(dāng)年9月26日與張曉薇簽訂的《商品房買賣合同》亦約定‘交房日期為2003年9月30日前’，表明‘非典’疫情并未對其交付房屋造成影響，故不能免除新中城公司承擔(dān)全部逾期交房的違約責(zé)任?！?span>
案例四：殷文敏與三亞長源物業(yè)發(fā)展有限公司商品房預(yù)售合同糾紛【（2005）三亞民一終字第79號(hào)】
疫情的發(fā)生是不可預(yù)見、不可避免，并且在當(dāng)時(shí)衛(wèi)生醫(yī)療技術(shù)條件下為不可克服的，由此導(dǎo)致政府采取必要的行政措施禁止錄用島外民工。而在政府部門發(fā)文禁止錄用島外民工的之前，長源公司已與多家建筑企業(yè)簽訂施工合同，但由于2003年4月＂非典＂疫情在全國范圍內(nèi)的大規(guī)模暴發(fā)，各地均采取措施嚴(yán)格控制大量人員的隨意流動(dòng)，客觀上案件涉及的標(biāo)的物施工人員（民工）主要來自島外，對民工流動(dòng)的控制客觀上導(dǎo)致了各建筑企業(yè)進(jìn)場施工的遲延，應(yīng)認(rèn)定＂非典＂疫情對案件項(xiàng)目施工的完成構(gòu)成不可抗力因素。
（4）疫情發(fā)生應(yīng)與合同履行不能之間有因果關(guān)系時(shí)，才能適用不可抗力減免合同責(zé)任。
案例五：王挺等與中國農(nóng)業(yè)銀行廣東省分行營業(yè)部等擔(dān)保借款合同糾紛【（2005）穗中法民二終字第1150號(hào)】
“本院認(rèn)為，非典疫情大規(guī)模爆發(fā)于2003年上半年，本案貸款發(fā)放時(shí)“非典”疫情已經(jīng)爆發(fā)，故對本案當(dāng)事人而言，非典疫情不具備不可抗力不可預(yù)見的條件；同時(shí)，不論是非典、禽流感疫情還是市政施工，可能影響的只是宏觀的經(jīng)營環(huán)境，對本案借款合同的履行并不產(chǎn)生任何直接、必然的影響，故不應(yīng)認(rèn)定為是導(dǎo)致三上訴人違約的原因，三上訴人以不以不可抗力為由主張減免民事責(zé)任不予支持?！?span>
2、適用情勢變更的案例
（1）疫情發(fā)生不對合同履行產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響情形下，不能適用情勢變更原則變更合同。
案例六：惠州市國航汽車貿(mào)易有限公司等與廣西航空有限公司租賃合同糾紛上訴案【（2007）桂民四終字第1號(hào)】
“本院認(rèn)為，‘非典’這一突發(fā)事件的發(fā)生，雖然給酒店業(yè)經(jīng)營造成一定影響，但不能必然導(dǎo)致上訴人承租大廈經(jīng)營酒店目的的落空，上訴人申請停業(yè)是其經(jīng)營策略而非‘非典’導(dǎo)致的必然結(jié)果。‘非典’對租賃合同的履行基礎(chǔ)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)影響，不能成為可變更或解除租賃合同的情勢變更狀況。而即使‘非典’對租賃合同的履行構(gòu)成情勢變更，上訴人有權(quán)要求的是對合同作合理的變更，以體現(xiàn)公平原則?！?span>
（2）由于疫情不可預(yù)見的因素，必然客觀地導(dǎo)致合同一方損失，法院可根據(jù)情勢變更的情形按公平原則要求對方酌情承擔(dān)損失。
案例七：李培艷、萊州市永安路街道西關(guān)居民委員會(huì)追償權(quán)糾紛【(2018)魯06民終268號(hào)】
“本院認(rèn)為，‘非典’疫情系不可預(yù)知的災(zāi)害，對租戶的賓館停業(yè)造成經(jīng)濟(jì)損失是客觀存在的，且該損失超出了市場風(fēng)險(xiǎn)的范圍，并維持了原審適用情勢變更減免租戶非典疫情期間兩個(gè)月房租?！?span>
案例八：陜西瑞琦商貿(mào)有限公司與中國電信股份有限公司西安分公司等房屋租賃糾紛【 (2014)西中民一終字第00435號(hào)】
“本院認(rèn)為，瑞琦公司反訴在租賃期間遇大街改造、修建地下盤道、修路圍檔，2003年8月至12月遇非典流行，2007年地鐵施工搭建圍檔3年，造成其無法正常經(jīng)營，主張要求電信公司分擔(dān)經(jīng)營損失的問題?？紤]到本案的實(shí)際情況，根據(jù)公平原則，電信公司應(yīng)酌情賠償瑞琦公司（約要求賠償金額的60%）的?！?span>
五、對受新型冠狀病毒肺炎疫情影響商事合同履行的處理建議
1、一般處理方式
（1）對于處于締約期間合同關(guān)系的，當(dāng)事人可先行中止協(xié)商。
（2）對于處于履行期合同關(guān)系的，合同當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)“誠實(shí)信用原則”盡量履行合同，維護(hù)正常的交易秩序，因?yàn)橐咔閷?dǎo)致合同不能如期履行的，各方可相互協(xié)商變更履行條件、例如履行時(shí)間、貨運(yùn)方式等等，促使合同能繼續(xù)履行。
（3）如在疫情期間，合同實(shí)際履行產(chǎn)生困難，存在履行不能情形的，首先應(yīng)確認(rèn)疫情產(chǎn)生的是否在合同簽訂之后，合同履行之前，并應(yīng)充分考慮合同無法履行是否與疫情存在因果關(guān)系，不能貿(mào)然以此為由要求免責(zé)，可能導(dǎo)致不但合同無法解除還要承擔(dān)違約責(zé)任的窘境。
（4）合同當(dāng)事人應(yīng)該自查是否存在遲延履行的消極影響，避免因自身過錯(cuò)導(dǎo)致遲延履行從而造成不能適用不可抗力免責(zé)。
（5）在確認(rèn)疫情與合同履行不能存在因果關(guān)系后，合同履行不能一方應(yīng)審查合同中是否存在不可抗力排除條款，并及時(shí)以書面方式通知對方因疫情導(dǎo)致合同履行不能的情況，如向?qū)Ψ桨l(fā)送《解除合同通知書》，并應(yīng)收集疫情影響企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的證明。
（6）在確定疫情構(gòu)成不可抗力或情勢變更后，合同當(dāng)事人均應(yīng)積極采取適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施，避免因疫情造成損失的擴(kuò)大，否則，因過錯(cuò)導(dǎo)致的損失不屬于免責(zé)范圍。
（7）注意收集因本次疫情而延期履行合同或不能履行合同的證明文件，包括：①有關(guān)政府部門因控制疫情而發(fā)布的行政措施或行政命令；②貿(mào)促會(huì)等有關(guān)第三方機(jī)構(gòu)出具的不可抗力證明；③如涉及合同履行義務(wù)人為“新冠肺炎”患者或者疑似病例被隔離觀察的，應(yīng)提供住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關(guān)證明等。
（8）因?yàn)橐咔榉恋K合同履行事由消失后，應(yīng)該要及時(shí)通知合同相對方，不僅利于各方及時(shí)止損也利于后續(xù)的合作。
2、常見商事合同處理方式
（1）買賣合同
①作為賣方，如因本次疫情的影響，無法及時(shí)或無法提供服務(wù)或產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)立即向買方發(fā)送《告知函》或《解除合同通知書》告知受疫情影響而致合同遲延或履行不能，并應(yīng)附相關(guān)的說明材料。
②作為買方，應(yīng)及時(shí)與賣方核實(shí)，如賣方確因疫情影響而無法及時(shí)或無法提供服務(wù)或產(chǎn)品的，可向賣方發(fā)送《解除合同通知書》，告知因不可抗力事件（即此次疫情）導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)、按《合同法》規(guī)定解除合同。
（2）租賃合同
如承租人租賃餐廳、酒店等經(jīng)營場所因疫情影響而關(guān)閉，對于關(guān)閉期間的租金應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況而支付。如部分地區(qū)因政策管制導(dǎo)致無法開業(yè)，可援引情勢變更條款免除或減輕承租方的租金等；如果非政策管制地區(qū)，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則共同分擔(dān)損失。當(dāng)然，首先應(yīng)與承租人協(xié)商解決。
（3）旅游服務(wù)合同
對于本疫情期間已成立的旅游服務(wù)合同，應(yīng)當(dāng)先參照旅游合同的約定進(jìn)行出處理；如無合同約定的，則根據(jù)《旅游法》第六十七條（二）規(guī)定，合同解除的，組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者。2020年1月24日文化和旅游部發(fā)布《關(guān)于全力做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作暫停旅游企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)的緊急通知》“一、即日起，全國旅行社及在線旅游企業(yè)暫停經(jīng)營團(tuán)隊(duì)旅游及“機(jī)票+酒店”旅游產(chǎn)品。”即自2020年1月24日團(tuán)隊(duì)游及“機(jī)票+酒店”旅游產(chǎn)品均不得繼續(xù)經(jīng)營，且并未區(qū)分境內(nèi)游和境外游項(xiàng)目產(chǎn)品，因此，在該種情況下，“新型冠狀病毒”疫情直接導(dǎo)致預(yù)訂團(tuán)隊(duì)游或“機(jī)票+酒店”旅游產(chǎn)品的客戶與旅行社或在線旅游企業(yè)所簽署的旅游服務(wù)合同目的不能實(shí)現(xiàn)，符合法律規(guī)定的解除條件。
（4）工程建設(shè)合同
因疫情影響致使建設(shè)施工方延期交付建筑，建設(shè)施工方應(yīng)及時(shí)通知業(yè)主，并收集因疫情導(dǎo)致工期延誤實(shí)質(zhì)性的證據(jù)，如政府公開通知延期復(fù)工、停工要求，疫情導(dǎo)致施工現(xiàn)場工人缺少，因疫情導(dǎo)致原材料缺少等證明。
本文是針對疫情防控期間商事合同履行的一些提示，并不構(gòu)成正式法律意見！
（作者：鄧宇 劉丹丹，廣東天穗律師事務(wù)所律師、實(shí)習(xí)人員）